Заборона конкуренції у договорі B2B за загальним правилом допустима — підприємці можуть встановити її у межах свободи договорів. Однак тут не діють приписи Kodeks pracy, які захищають працівників, тому про чинність застереження вирішують загальні засади Цивільного кодексу: обсяг, тривалість, винагорода за утримання від конкуренції та пропорційність штрафів. Застереження, яке на практиці відбирає у виконавця можливість заробляти, може бути визнане нечинним.
Звідки беруться межі заборони в B2B
Основою є ст. 353¹ Цивільного кодексу: сторони можуть сформувати правові відносини на свій розсуд, якщо їх зміст або мета не суперечить природі відносин, закону чи засадам суспільного співжиття. Доповнює її ст. 58 — дія, що суперечить засадам суспільного співжиття, є нечинною, а якщо недолік стосується лише частини договору, решта зазвичай залишається чинною.
Для заборони конкуренції це означає, що суд оцінює цілісно: чи обмеження захищає реальний інтерес замовника (напр., спеціалізовані знання фірми, стосунки з клієнтами), чи воно вузьке у часі і за предметом та чи виконавець отримує за це еквівалент. Відсутність будь-якого з цих елементів не вирішує автоматично про нечинність, але послаблює застереження.
Орієнтир: заборона у трудовому договорі
Kodeks pracy не стосується контрактів B2B, але його регулювання іноді трактується як зразок розумного обмеження. Для працівника заборона після закінчення зайнятості:
- вимагає окремого договору у письмовій формі під страхом нечинності,
- стосується осіб з доступом до особливо важливої інформації,
- мусить визначати період дії і компенсацію — не нижчу за 25% винагороди за період, що відповідає часу заборони,
- закінчується раніше, коли усуваються причини заборони або роботодавець не сплачує компенсації.
У B2B жодна з цих вимог не є обов'язковою. Застереження, однак, побудоване за цими засадами, важче спростувати, і воно справедливіше для обох сторін.
Заборона під час і після завершення співпраці
| Елемент | Під час договору | Після завершення договору |
|---|---|---|
| Типовий обсяг | прямі конкуренти клієнта, проєкти того самого кінцевого клієнта | вузький перелік суб'єктів або проєктів |
| Компенсація | зазвичай включена у ставку | повинна бути окремо визначена і сплачуватися періодично |
| Ризик нечинності | низький, якщо обсяг чіткий | високий при довгому часі і без компенсації |
| Найчастіший спір | чи новий клієнт — «конкурент» | розмір штрафу і несплата компенсації |
Найбезпечнішими є застереження, що вказують конкретні фірми (напр., з додатку) або сегмент ринку, а не всю ІТ-галузь. Положення «заборона співпраці з будь-яким суб'єктом, що діє у сфері програмного забезпечення» фактично унеможливлює виконання професії і є першим кандидатом на оскарження.
Штрафні санкції за порушення
Заборона конкуренції є негрошовим зобов'язанням, тому її можна забезпечити штрафною санкцією. Цивільний кодекс, однак, дозволяє вимагати зменшення санкції, коли вона кричуще завищена. У переговорах варто:
- пов'язати розмір санкції з розміром компенсації за заборону (напр., не більше кількох її множень),
- застерегти, що санкція належить один раз за дане порушення, а не за кожен день,
- передбачити попереднє звернення про припинення порушення,
- додати право виконавця відмовитися від заборони, якщо клієнт припинить сплачувати компенсацію.
Заборона конкуренції і комерційна таємниця
Багато фірм вписують заборону конкуренції, хоча насправді хочуть захистити інформацію. Вона захищається незалежно від неї: закон про протидію недобросовісній конкуренції визнає розкриття, використання або отримання чужої комерційної таємниці актом недобросовісної конкуренції. Тому розумним компромісом буває відмова від широкої заборони після завершення договору на користь:
- чіткого застереження про конфіденційність (без часового ліміту для таємниць),
- заборони переманювати клієнтів і працівників замовника протягом певного часу,
- обов'язку повернення або видалення документів і доступів.
Компенсація за заборону і податки
Для виконавця, який розраховує VAT, компенсація за утримання від конкуренції не є нейтральною. Закон про VAT трактує як надання послуг також зобов'язання утриматися від вчинення дій — виплата, отже, є винагородою за послугу і за загальним правилом вимагає виставлення фактури з VAT. У податку на доходи вона становить дохід від діяльності; у режимі ryczałt ставку для такого доходу варто встановити з бухгалтером перед першою фактурою.
Приклад
Пан Томаш заробляє на контракті 20 000 зл нетто щомісяця. Клієнт пропонує заборону співпраці з трьома вказаними конкурентами протягом 12 місяців після завершення договору з компенсацією 30% ставки, тобто 6 000 зл нетто щомісяця, і санкцією у розмірі потрійної місячної компенсації. Як активний платник VAT пан Томаш щомісяця виставляє фактуру на 6 000 зл плюс 1 380 зл VAT. Коли клієнт два місяці поспіль не сплачує, згідно з договором заборона припиняється.
Переговорний контрольний список
- Чи заборона потрібна після завершення договору, чи достатньо конфіденційності?
- Перелік конкретних конкурентів або чітко описаний ринок замість цілої галузі.
- Час після завершення — чим коротше, тим краще; 6–12 місяців — частий компроміс.
- Компенсація, що виплачується щомісяця, з припиненням заборони при несплаті.
- Санкція пропорційна і одноразова за дане порушення.
- Право клієнта на раннє звільнення від заборони — з ясним наслідком для компенсації.
Надто широкі обмеження (ексклюзивність, заборона роботи для інших під час договору, жорсткі години) збільшують також ризик того, що співпраця буде оцінена як штат — описує це стаття про перекваліфікацію B2B на трудовий договір.
Застереження вже підписане — що можна зробити
- Додаткова угода — при продовженні контракту або зміні ставки це природний момент, щоб звузити заборону або додати компенсацію.
- Письмове звільнення від заборони — перед переходом до нового клієнта варто запитати попереднього замовника, чи погодиться він звільнити від заборони у конкретному випадку; письмова згода закриває тему.
- Документація — якщо новий клієнт діє в іншому сегменті, добре зберегти матеріали, що це показують (пропозиція, опис проєкту, профіль діяльності).
- Спір про штраф — у випадку спору суд може знизити санкцію, яка є кричуще завищеною, або визнати застереження чи його частину нечинним; оцінка залежить від обставин конкретної справи.
Як допоможе Good Balance
Аналізуємо застереження про заборону конкуренції перед підписанням і пропонуємо положення, що захищають інтерес клієнта, не блокуючи діяльності виконавця. Обсяг послуги описує сторінка підготовки та перегляду договорів, а у термінових справах запрошуємо на юридичну консультацію.