Договір про конфіденційність (NDA) — що вписати та як його виконати

Договір про конфіденційність (у діловій практиці його позначають скороченням NDA) зобов'язує сторону, яка отримує інформацію, не розголошувати її і не використовувати поза узгодженою метою. У польському праві він не є іменованим договором — його зміст сторони формують вільно, а захист посилюють положення про комерційну таємницю і про штраф за договором. Добре складений договір також є доказом того, що фірма дбає про конфіденційність, що має значення у разі можливого спору.

Навіщо підписувати договір про конфіденційність, якщо є закон

Закон про протидію недобросовісній конкуренції захищає комерційну таємницю, тобто технічну, технологічну, організаційну або іншу інформацію господарської цінності, яка не є загальновідомою чи легкодоступною. Умова одна, але ключова: уповноважена особа має з належною ретельністю вживати заходів для збереження її конфіденційності. Договір про конфіденційність є одним з таких заходів.

Договір також дає інструменти, яких закон не забезпечує прямо:

• точно визначає, що є конфіденційним — у тому числі інформацію, яка могла б не відповідати законному визначенню;
• дозволяє застерегти штраф за договором, якого вимагають без доведення розміру шкоди;
• регулює повернення або знищення матеріалів після завершення співпраці;
• вказує компетентний суд і застосовне право — важливо при закордонних контрагентах.

Типові ситуації, в яких варто його укласти

• розмови з інвестором або покупцем фірми, пов'язані з перевіркою документів товариства;
• співпраця з субпідрядником, який веде власну фірму і працює з вихідним кодом, базами клієнтів або прайс-листами;
• переговори щодо спільного проєкту до укладення основного договору;
• передача документації бухгалтерській фірмі, аудитору чи ІТ-фірмі (тут часто додатково потрібний договір про доручення обробки персональних даних згідно з RODO).

Працівників, прийнятих за договором umowa o pracę, обов'язок дискретності охоплює з сили закону: згідно зі ст. 100 Кодексу праці працівник має зберігати у таємниці інформацію, розголошення якої могло б завдати шкоди роботодавцю. Окремий договір, однак, стає у пригоді, щоб уточнити обсяг цієї інформації, а захист після припинення працевлаштування дає договір про заборону конкуренції, за який роботодавець сплачує компенсацію.

Ключові положення — контрольний список

1. Сторони і напрям — чи інформацію передає одна сторона (односторонній договір), чи обидві (взаємний). Варто охопити також пов'язаних осіб і консультантів сторони-отримувача.
2. Визначення конфіденційної інформації — категорії (напр., вихідний код, дані клієнтів, комерційні умови, продуктові плани) замість загального „вся інформація". Надто широке визначення ускладнює виконання, надто вузьке залишає прогалини.
3. Винятки — публічно доступна інформація, відома стороні-отримувачу раніше, отримана самостійно або розкрита на вимогу суду чи органу.
4. Мета і дозволений спосіб використання — напр., виключно для підготовки пропозиції або виконання конкретного договору.
5. Коло осіб з доступом — працівники та співробітники, які мають знати інформацію, пов'язані подібним обов'язком.
6. Строк дії — тривалість співпраці плюс визначений строк після її завершення. Для таємниць тривалої цінності (рецептури, алгоритми) можна передбачити захист до моменту, коли інформація стане публічною.
7. Штраф за договором та компенсація — сума за кожне порушення та застереження, що кредитор може вимагати компенсації, що перевищує штраф.
8. Повернення і видалення матеріалів — строк і спосіб підтвердження (напр., заява про остаточне видалення файлів).
9. Застосовне право і компетентний суд — особливо при контрагенті з іншої країни.

Штраф за договором — як його встановити

Згідно зі ст. 483–484 Цивільного кодексу штраф за договором належить у застереженому розмірі незалежно від розміру шкоди. Вимога компенсації понад штраф можлива лише тоді, коли договір так передбачає — варто про це пам'ятати, формулюючи клаузулу. Боржник, натомість, може вимагати зниження штрафу, якщо він є явно завищеним.

Приклад: ІТ-фірма надає субпідряднику доступ до репозиторію клієнта. Договір передбачає 50 000 зл штрафу за кожне порушення та право вимагати вищої компенсації. Коли субпідрядник надасть фрагмент коду конкуренту, фірма не має доводити, скільки втратила, щоб вимагати штрафу. Якщо реальна шкода — напр., втрата контракту — більша, може вимагати перевищення, доводячи його на загальних засадах. Сума штрафу має бути у розумному співвідношенні з вартістю захищеної інформації; символічна не стримує, а абсурдно висока буде знижена судом.

Що робити, якщо сталося порушення

• Договірні вимоги — штраф за договором, компенсація, вимога припинення порушень.
• Вимоги із закону про протидію недобросовісній конкуренції — зокрема, припинення недозволених дій, усунення їхніх наслідків, відшкодування шкоди і видача безпідставно отриманих вигод. Погашаються давністю через три роки, окремо для кожного порушення.
• Кримінальна відповідальність — розголошення або використання комерційної таємниці всупереч обов'язку, що завдає значної шкоди, карається штрафом, обмеженням волі або позбавленням волі до 2 років.

У кожному з цих режимів ключовими є докази: які документи передано, кому і коли. Тому варто вести реєстр надань і позначати файли як конфіденційні.

Найчастіші помилки

• Готовий зразок, завантажений з інтернету, не пристосований до виду інформації і відносин сторін.
• Підписання договору вже після передачі інформації.
• Відсутність штрафу за договором або відсутність застереження про додаткову компенсацію.
• Невизначення, що відбувається з інформацією після завершення переговорів.
• Розбіжності між договором про конфіденційність і подальшим основним договором — варто вирішити, який документ має пріоритет.

При співпраці з виконавцями, які ведуть одноосібні фірми, положення про конфіденційність зазвичай потрапляють в основний договір; треба тоді слідкувати, щоб ціле не уподібнилося до трудових відносин — про ризик пишемо у статті про договір з виконавцем, визнаний трудовими відносинами.

Як Good Balance може допомогти

Готуємо договори про конфіденційність, пристосовані до галузі та виду інформації — у польській і двомовній версіях — а також клаузули про конфіденційність до договорів з контрагентами і субпідрядниками. Деталі знайдете на сторінці підготовки договорів; у справі порушень запрошуємо на правову консультацію.